ДРУГОЕ
Главная | Другое | Адвокат в гражданском процессе

Адвокат в гражданском процессе

» » Адвокат в гражданском процессе

Для удобства изучения материала статью разбиваем на темы:



  • Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса
  • Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

    Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса

    В соответствии с действующим ГПК РФ всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Отказ от права на обращение в суд недействителен (ст. 3 ГПК РСФСР).

    Право на обращение в суд является надежной гарантией защиты гражданских, семейных, трудовых, административных и иных прав граждан. Это право имеет всякое заинтересованное лицо, т. е. граждане России, не граждане, иностранные граждане. Право на обращение в суд реализуется только в порядке, предусмотренном законом: путем подачи искового заявления или заявления (по делу особого производства) кассационного, или частной жалобы и др. Право на обращение в суд обеспечено юридическими гарантиями: действием принципов гражданского процессуального права, доступностью судебной формы защиты права, невысокими размерами госпошлины, наличием в гражданском процессуальном законодательстве исчерпывающего перечня оснований к отказу в принятии заявления и др.

    После совместного Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 12/12 «О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам» в гражданском процессе рассматриваются следующие категории дел:

    1)            дела по спорам, возникающим из гражданских, земельных отношений, отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, если хотя бы одной из сторон является гражданин, кроме споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;

    2)            дела, возникающие из государственно-правовых, административно-правовых, налоговых и других отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой, если ею является гражданин, кроме дел, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;

    3)            дела по спорам, возникающим из семейных и трудовых отношений;

    4)            дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления и должностных лиц, нарушающих права и свободы человека, если их защита не осуществляется в ином судебном порядке;

    5)            дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) нормативных актов, проверка конституционности которых не отнесена к исключительной компетенции Конституционного суда РФ;

    6)            дела об оспаривании прокурорами в пределах своей компетенции правовых актов, касающихся неопределенного круга лиц и нарушающих права и свободы граждан;

    7)            дела по спорам общественных и религиозных организаций (объединений) с органами государственной власти и должностными лицами, а также по спорам этих организаций между собой и с другими организациями:

    —           об оспаривании отказов в регистрации общественных и религиозных организаций (объединений) и прекращении или приостановлении их деятельности;

    —           о признании незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, государственных служащих, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц по назначению, организации и проведению референдумов, выборов в органы государственной власти и местного самоуправления, а также о признании недействительными результатов референдумов и выборов;

    —           о защите деловой репутации и возмещении морального вреда;

    8)            дела об оспаривании отказов о регистрации средств массовой информации и в выдаче им лицензий, а также об оспаривании решений об аннулировании лицензий, выданных средствам массовой информации, о прекращении или приостановлении деятельности средств массовой информации.

    Кроме перечисленного судам еще подведомственны две категории дел особого производства:

    1.            Об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация).

    2.            В соответствии с Федеральным законом РФ № 31851 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» дела о недобровольном порядке госпитализации в психиатрические стационары.

    Полномочия адвоката как представителя вытекают из ст. 50 ГПК РФ, где адвокат упомянут как лицо, которое может быть представителем по назначению суда, если место жительства ответчика неизвестно.

    Документом, подтверждающим полномочия представителя, является доверенность, удостоверенная в нотариальном порядке, а адвокат предоставляет ордер.

    В соответствии с законом дело в суде гражданин может вести лично, а может через представителя. Причем личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.

    Для чего гражданам в судебном разбирательстве необходим адвокат в качестве представителя? Казалось — явись в суд, изложи свое дело и суду все ясно. Но все не так просто. В гражданских процессах каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.

    Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам, т. к. доказывание является основным фактором всей процессуальной деятельности адвоката.

    Адвокат является самостоятельным субъектом доказывания в гражданском процессе. Он имеет право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства, т. е. активно участвовать в доказывании наравне с другими участниками процесса.



    Прежде всего адвокату необходимо на стадии подготовки к процессу выработать правовую позицию, т. е. проверить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по делу.

    Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии закону или вообще к аналогии права. Сложнее, если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необходимо запомнить, что в таком огромном массиве правовых документов, регулирующих гражданско-правовые отношения, идеальных документов не существует по определению, и от опыта и практики адвоката зависит возможность найти обоснование позиции клиента на основе закона.

    Вторым немаловажным элементом позиции является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна быть доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать их вызов в судебное заседание, а также определить, какие необходимо собрать документы, подтверждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.

    От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившийся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (т. е. опыт рассмотрения сложных дел).

    Последним, что необходимо оценить адвокату в процессе подготовки, — это перспективу дела. Ведение адвокатом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату. «Худая молва хуже топора». Эту древнюю пословицу адвокат должен очень хорошо помнить. Поэтому адвокат должен откровенно сообщить клиенту о неблагоприятной перспективе процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции, отсутствия доказательств, чтобы клиент мог ясно представить себе возможный ход дела и принять решение, начать ли дело или нет. Необходимо также помнить, что адвокат — не судья и его оценка перспектив дела носит предварительный характер.

    На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство, куда необходимо сосредоточивать:

    —           копии искового заявления и объяснения по делу;

    —           выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;

    —           копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;

    —           план или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

    —           выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены);

    —           копии решений суда или выписки из него;

    —           копии кассационных жалоб;

    —           ответы на запросы, жалобы и т. п.

    Наличие адвокатского производства — это техническая сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.

    Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчиваться подачей искового заявления в суд. Это заявление принимается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приеме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.

    Отказ суда в принятии искового заявления по неподведомственное может быть обжалован в вышестоящий суд путем подачи частной жалобы.

    Суд также может отказать в приеме искового заявления, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон, т. к. однажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотрению.

    Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления начинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.

    Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

    Судебное разбирательство — основная часть гражданского процесса, т. к. именно в этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса.

    Судебное заседание состоит из нескольких сменяющих друг друга частей, каждая из которых имеет свои специфические задачи, свое содержание, место в судебном разбирательстве и предназначена для расширения определенного круга вопросов.

    Так, подготовительная часть судебного заседания призвана определить, имеются ли необходимые условия для рассмотрения дела по существу в данном заседании. Вторая часть — собственно рассмотрение дела по существу — ставит перед собой задачи: уточнить исковые требования и возражения на иск; выявить возможность окончания дела миром; всестороннее, полное и объективное исследование собранных по делу доказательств с целью установления обстоятельств подлежащего разрешению спора. Последующая часть — судебные прения и заключение прокурора (если он участвует в деле) — предоставляет всем лицам, участвующим в деле, возможность на основе анализа исследованных доказательств, с учетом требований закона, регулирующего спорное правоотношение, положений руководящей судебной практики высказать свое отношение к рассматриваемому делу и предложить суду свой вариант решения по нему. В четвертой, заключительной части судебного заседания, суд разрешает дело по существу, составляет в совещательной комнате решение и объявляет его в зале судебного заседания.

    Рассмотрим эти части боле подробно.

    В подготовительной части адвокат после совещания с клиентом должен заявить имеющиеся ходатайства об отводе участников процесса, которые должны быть мотивированными и объективными. Ходатайства об отводе заявляются участникам процесса, если у адвоката возникли сомнения в их личной заинтересованности или беспристрастности. Отвод заявляется судьям, прокурору, экспертам и т. п. Отводы свидетелям не заявляются, т. к. их показания исследуются судом. Источником информации могут быть сообщения клиента или иные сведения, полученные адвокатом при сборе доказательств.

    Отвод участником процесса заявляется до начала рассмотрения дела по существу, если обстоятельства отвода известны адвокату заранее. Если они стали известны на более поздних стадиях слушания, то отвод можно заявить и позже.

    Ходатайство об отводе заявляется в корректной, вежливой форме. Нельзя унижать честь и достоинство лица, об отводе которого адвокат ходатайствует. От грубости, резкости, злого сарказма убедительность доводов не повышается, а лишь вызывает у участников процесса негативные чувства, что подрывает авторитет как адвоката, так и всего адвокатского сообщества и не идет на пользу вашему клиенту.

    В подготовительной части судебного заседания докладывается о явившихся, а также о лицах неявившихся. В случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, или их представителей, суд, с учетом мнения участников процесса, разрешает вопрос о возможности слушания дела в отсутствие неявившихся лиц. Их неявка иногда кажется клиенту возможностью ускорить дело и решить его в свою пользу. Но адвокату необходимо разъяснить своему доверителю, что рассмотрение дела в отсутствие другой стороны сужает возможности суда выяснить объективную истину по делу и может повлечь отмену вынесенного при таких обстоятельствах решения, ввиду неполного выяснения имеющих значение для дела обстоятельств.

    Также адвокат должен разъяснить, что в соответствии со ст. 167 ГПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания, является безусловным поводом к отмене решения суда, и если суд не отложит дело, о его отложении должен просить адвокат. В интересах дела, даже если в суд поступили расписки о вручении повесток Лицам, участвующим в деле, а они не явились, то и в этом случае необходимо отложить заседание. Почему? Закон говорит о возможности слушания дела в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания. Согласно ст. 113 ГПК судебная повестка должна быть вручена лично под расписку гражданину или должностному лицу государственного учреждения, предприятия, оперативной или общественной организации. Но, получив такую расписку, суд не всегда может быть уверен, что расписка учинена извещаемым или вызываемым лицом. Статья 113 ГПК РФ допускает вручение повесток при отсутствии адресата проживающим с ним совместно взрослым членам семьи, а если их не окажется — домоуправлению, по месту жительства или администрации по месту его работы. Принявшее повестку лицо обязано при первой возможности вручить ее адресату. Если окажется, что повестка фактически не была вручена адресату, это лицо не может считаться извещенным о слушании дела. При неявке такого лица в первый раз, даже при получении расписки о вручении повестки, не следует настаивать на слушании дела, т. к. затем решение может быть отменено в кассационном или надзорном порядках. Чтобы этого не произошло, лучше вручать повестки самому адвокату, и тогда он точно будет знать, вручена повестка или не вручена. Тогда адвокат вправе просить суд в соответствии со ст. 167 ГПК РФ заслушать дело в отсутствие лица, участвующего в деле, если оно или его представитель не явились в суд, хотя повестка им была вручена, либо они отказались от ее принятия, а уважительных причин неявки нет.

    Если дело решено отложить, то в соответствии со ст. 170 ГПК РФ необходимо выяснить возможность допроса неявившихся свидетелей.

    В случае, если дело откладывается из-за неявки другой стороны или в связи с привлечением к участию в деле третьего лица, адвокату не следует настаивать на допросе свидетелей. Полученные при таких обстоятельствах свидетельские показания не могут иметь доказательственного значения. Если показания свидетеля имеют важное значение, суд, допросив его при отложении разбирательства дела в отсутствие другой стороны, в силу ст. 170 ГПК РФ, вынужден будет вновь вызвать этого свидетеля в следующее судебное заседание.

    В подготовительном заседании адвокат заявляет ходатайства, подготовленные им к началу процесса. Это, как правило, ходатайства о допросе свидетелей, о приобщении письменных доказательств, о назначении экспертизы и т. п.

    Ходатайства могут быть заявлены в устной и письменной форме. Наиболее целесообразной является письменная форма ходатайства, особенно по сложным делам, поскольку в том случае, если суд отклонит такое ходатайство, ссылка в кассационной жалобе на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, будет более убедительной.

    В случае заявления ходатайств, адвокату со стороны ответчика необходимо изучить их и определить свое к ним отношение (поддержать, ходатайствовать об отношении и т. д.).

    Следует помнить о том, что для объективных и обоснованных высказываний о ходатайствах необходимо:

    1) рассмотреть, является ли заявленное ходатайство законным;

    2) имеют ли значения для дела те обстоятельства, для подтверждения которых необходимы дополнительные сведения или документы.

    После окончания подготовительной части суд приступает ко второй части — рассмотрения дела по существу.

    В соответствии со ст. 160 ГПК РФ рассмотрение дела по существу начинается докладом дела председательствующими или народным заседателем. Затем председательствующий спрашивает, поддерживает истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны кончить дело мировым соглашением.

    Адвокат должен заранее согласовать позицию с клиентом и, если он его представляет по доверенности, то в ней специально должно быть оговорено полномочие на окончание дела миром.

    В соответствии со ст. 174 ГПК РФ после доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а также других лиц, участвующих в деле. Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций или отдельные граждане, обратившиеся суд за защитой прав и интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы.

    Предусмотрен специальный порядок рассмотрения письменных объяснений.

    Письменные объяснения лиц, участвующих в деле, а также объяснения, полученные судом в порядке, предусмотренном ст. 62, 64 ГПК РФ, а также ст. 70, 170, закон установил определенную последовательность этих объяснений: сначала заслушиваются объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, затем объяснения ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, после чего дают объяснения другие лица, участвующие в деле. Если прокурор, а также органы государственного управления, профсоюзы, учреждения, предприятия, организации и отдельные граждане обратились в суд за защитой прав и интересов других лиц, то указанные лица либо их представители дают объяснения первыми.

    Адвокату необходимо напомнить клиенту, что объяснения в гражданском суде являются доказательствами по делу и он должен подумать, кто и что может показать, а также обсудить все показания заранее с адвокатом.

    Существует мнение, что адвокат должен постоянно напоминать клиенту о том, что тот должен говорить правду, ни при каких обстоятельствах не должен вводить суд в заблуждение или препятствовать установлению объективной истины по делу. Как нам представляется — это задача для прокурора. Для того он и существует в государстве. А задача адвоката состоит в том, чтобы разъяснить закон клиенту и вовремя указывать на его ошибки. Например, если его показания расходятся с показаниями независимых экспертов или свидетелей, то решение будет не в его пользу.

    Клиент должен уяснить, что его задача — изложить суду только факты, имеющие значение для дела, избегая ненужных подробностей, и указать на доказательства, которые эти факты подтверждают.

    А задача адвоката — собрать эти доказательства в логической последовательности.

    В гражданском процессе иногда, как и в уголовном, от вовремя представленного доказательства зависит судебное решение. Некоторые авторы учебников утверждают, что некорректно скрывать доказательства от другой стороны, а необходимо сразу же ее с ними знакомить. Считаю такую позицию не верной, т. к. заранее зная доказательную базу другой стороны, легко подготовиться к противодействию: подобрать свидетелей, документы и т. п. Ни одна экспертиза не установит, напечатано письмо на компьютере в январе или в марте. А это может иметь существенное значение для дела. В вопросе о доказательствах в гражданском процессе адвокат должен помнить, что, несмотря на некоторое процессуальное отличие в представлении доказательств и в их исследовании, они ничем не отличаются от доказательств уголовного процесса. Это в советские времена из адвоката очень хотели сделать второго прокурора, навязывая ему задачу установления объективной истины как главную. А задача адвоката любыми (но только законным способами) защищать своего клиента, и в том числе от государства. А раз закон не содержит никаких предписаний по вопросу целесообразности предоставления доказательств, то адвокату необходимо их предоставлять тогда, когда нужно ему и его клиенту.

    В ГПК РФ порядок исследования доказательств регламентирован достаточно полно: определена последовательность объяснений сторон и третьих лиц, очередность и порядок допроса свидетеля, исследования письменных, вещественных доказательств и заключения экспертов.

    Адвокат участвует в допросе сторон, третьих лиц и свидетелей. Он должен проявлять выдержку, уважение к личности допрашиваемого. Это конституционное требование. Ничто не может служить основанием к умалению личности (ст. 21 Конституции РФ).

    Недопустимо повышать тон в ходе допроса, оскорблять свидетеля или сторону. Адвокат должен быть корректен, тактичен и спокоен (хотя бы внешне).

    Поэтому вопросы свидетелям должны задаваться спокойно, но уверенно. Характер вопросов зависит от обстоятельств дела и определяются адвокатом самостоятельно.

    Адвокат в поисках доказательств может встретиться со свидетелем противоположной стороны. В этом нет ничего страшного или удивительного, т. к. адвокат также наделен правом сбора доказательств, а свидетельские показания оцениваются судом.

    Особо внимательно адвокат должен относиться к письменным документам. Не редки случаи, когда используют письма, договора и т. п., написанные в целях создания доказательственной базы, тогда, когда ее нет или она слаба, т. е. создают подложные документы.

    Под подложным подразумевается документ явно фальшивый, фальсифицированный. При этом охватываются случаи как «материального», так и «интеллектуального» подлога. Подложный документ ни при каких обстоятельствах не может считаться подлинным, а подлинный не становится подложным даже в случае незаконного обращения с ним.

    Лицо, представляющее заведомо подложный документ, совершает преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 327 УК РФ, (использование заведомо подложного документа). В случае заявления о подлоге адвокат должен быть готов подтвердить свои критические соображения. Иначе он вызовет недоверие к защищаемой им позиции клиента и применяемым процессуальным средствам и методам.

    Можно настоять на выделении этого материала и направления его в прокуратуру на проверку. Можно это сделать самостоятельно путем подачи заявления. А в том случае, если возможно обеспечить интересы доверителя иными средствами, не следует заявлять о подложности документа. Например, опровергнуть его содержание другими способами, в том числе путем сопоставления с фактами, надежно подтвержденными в ходе судебного разбирательства.

    Судебные прения — заключительная часть судебного разбирательства. Судебные прения, согласно ст. 190 ГПК РФ, состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей.

    Сначала выступает истец и его представитель, а затем — ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.

    Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций или отдельные граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и охраняемых законом интересов других лиц, выступают в судебных прениях первыми.

    Подводя итоги рассмотрения дела по существу, адвокат в своей речи обосновывает и защищает позицию по делу, разработанную при подготовке материалов к судебному разбирательству и нашедшую свое подтверждение в ходе исследования доказательственного материала.

    В своей речи адвокат должен сделать точные ссылки на закон и иные нормативные акты по официальному тексту.

    Необходимо использовать руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда РФ, публикации в юридической литературе. Доводы о юридической квалификации спорного отношения должны быть представлены суду сообразно с фактическими обстоятельствами дела, подтвержденными в ходе судебного разбирательства и диспозицией нормы материального права.

    В основе анализа адвокатом доказательственного материала, прежде всего свидетельских показаний, должен быть положен принцип допустимости, ограничивающий использование свидетельских показаний для подтверждения некоторых фактов и правоотношений. Необходимо сопоставить сообщенные свидетелями сведения с надежно установленными обстоятельствами, убедить суд в правильности отстаиваемой адвокатом позиции.

    В случае несогласия с решением суда I инстанции адвокат должен посоветовать клиенту обжаловать его в кассационной инстанции.

    В соответствии с ГПК РФ суд кассационной инстанции вправе:

    —           исследовать новые доказательства;

    —           самостоятельно оценивать имеющиеся в деле и новое доказательство;

    —           устанавливать новые факты на основе оценки доказательств;

    —           вынести новое решение не только в случаях, если суд I инстанции допустил ошибку в применении норм материального права, но и когда признает, что суд I инстанции неправильно установил фактические обстоятельства, и установит новые факты;

    —           проверять дело в пределах жалоб (протеста).

    Адвокат, подавший кассационную жалобу, вправе представлять новое доказательство. Вместе с тем закон предусматривает определенные условия, при наличии которых возможно представление в суд кассационной инстанции новых доказательств лицом, подавшим кассационную жалобу. Ссылка подавшего кассационную жалобу на новые доказательства, которые не были представлены в суд I инстанции, допускается только в случае обоснования им в жалобе невозможности их представления в суд I инстанции.

    Право кассационной инстанции устанавливать новые факты закреплено в ст. 358 ГПК РФ. Это право необязательно зависит от исследования новых доказательств. Суд II инстанции может устанавливать новые факты также и на основании имеющихся в деле доказательств, которым он дает свою оценку. Согласно ГПК РФ существуют два новых основания изменения решения или вынесения нового решения на передачу дела на новое рассмотрение. Это, во-первых, случай, когда суд кассационной инстанции установит обстоятельства, значимые для дела, т. е. новые факты на основании имеющихся в деле доказательств. Во вторых, если эти факты суд кассационной инстанции установит на основании не только имеющихся в деле, но и дополнительно представленных материалов, которые в случае исследования их судом приобретают силу доказательств.

    В кассационную инстанцию может обратиться не всякий, а только тот, кому это разрешено законом. ГПК РФ содержит исчерпывающий перечень лиц, имеющих право на кассационное обжалование (ст. 336 ГПК РФ).

    Кассационная жалоба должна быть хорошо мотивированной, опирающейся на материалы дела и дополнительные документы, содержащей все необходимые критические доводы, ясной по своим формулировкам и безупречной по форме.

    В том случае, когда суд вынес решение в пользу доверителя, а кассационная жалоба подана другой стороной либо прокурором принесен кассационный протест, задача адвоката состоит в подтверждении объективной правильности решения. Процессуальное средство для этого — составление и подача письменных объяснений на жалобу или на протест в целях опровержения доводов кассатора.

    Адвокат должен представить письменные объяснения заранее, приложив копию для другой стороны, чтобы суд кассационной инстанции имел возможность учесть их при рассмотрении материалов дела по доводам кассатора, а процессуальный противник мог ознакомиться с ними до рассмотрения дела.

    Адвокат должен ознакомить своего процессуального противника до начала рассмотрения дела с дополнительными материалами, предназначенными для представления суду кассационной инстанции, если они не были приложены к жалобе либо к объяснениям на нее. В соответствии с ГПК РФ заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, по всем вопросам, связанным с разбирательством дела в кассационной инстанции, разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

    При составлении и подаче жалобы в порядке надзора адвокат руководствуется теми же критериями, что и при кассационном обжаловании решений, только направляет ее не непосредственно в надзорную инстанцию, а лицу, имеющему на это право (прокурору или председателю суда). Они могут поддержать жалобу и обратиться в надзорную инстанцию, а могут не поддержать. Это не лишает права адвоката обратиться повторно к ним же с той же жалобой, но лучше мотивированной. Если это возможно.













    Назад | | Вверх

  • Вопросы и ответы юристов
    Валерий 08.04.2016
    Уважаемый адвокат! у нас на предприятии выдают зарплату таким образом: аванс-20 числа, зарплата-5 числа. я иду в отпуск 7 числа. 3 числа бухгалтер будет переводить мне отпускные, а зарплату получается я не увижу. или может я не правильно рассуждаю. обязан ли работодатель выдавать отдельно заработную плату и отпускные? спасибо.
    Отвечает юрист Матвей Воробьев 08.04.2016

    Вам выплатят все что вы заработали  до отпуска

    Валерий 11.07.2018
    Уважаемый адвокат! скажите, если я во время не предоставил в бухгалтерию больничный лист, смогу ли я через месяц или более дальний период его предоставить. срок действия больничного листа какой. с уважением, валерий авластимов.
    Отвечает юрист Лариса Фёдорова 11.07.2018

    В шестимесячный срок должны предоставить, это конечно правильно, но если Вы вышли на работу после длительного отсутствия, работодатель, естественно, затребует с Вас объяснительную, и Вам придётся доказать, что Ваше отсутствие это не прогул))

    Отвечает юрист Валентин Баранов 15.11.2018

    Здравствуйте, Валерий.

    В соответствии с Законом РФ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", ст.12 

    1. Пособие по временной нетрудоспособности назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня восстановления трудоспособности (установления инвалидности), а также окончания периода освобождения от работы в случаях ухода за больным членом семьи, карантина, протезирования и долечивания.

    Таким образом, Ваш больничный Вы должны будете предоставить не позднее 6 месяцев со дня его окончания (закрытия).

    Валерий 15.12.2016
    Уважаемый адвокат! скажите пожалуйста, я работаю по срочному трудовому договору. вот уже третье доп.соглашение с организацией. недавно попросил кадровика сделать копию трудовой книжки, я увидел что запись стоит как будто я работаю постоянно. если договор срочный, кадровик должна в трудовой книжке по истечении срока договора меня увольнять и заново принимать или это не так. спасибо. валерий.
    Отвечает юрист Леонид Новиков 15.12.2016

    Добрый день, на основании статьи 79 Трудового кодекса Российской Федерации, сотрудник отдела кадров должен внести соответствующую запись  «Уволен в связи с истечением срока трудового договора, п. 2  ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации».

    Но, с учетом того, что вы подписываете не срочный трудовой договор несколько раз, а лишь дополнительное соглашение к договору, скорее всего продлевая  срок действия трудового договора,  кадровик и не вносит соответствующую запись. 

    С Уважением, Анастасия Владова. 

    Дмитрий 18.05.2017
    Добрый день, оговорюсь сразу же, что юридического образования у меня нет и возможно в чём-то я могу ошибаться. проблема на самом деле более сложная, чем я опишу её тут. возможно пропущу большое количество фактов/информации, но если будут вопросы — спрашивайте. в марте 2017 года были собраны специалисты для работы в организации, был подписан официальный трудовой договор, через месяц руководитель поставил специалистов перед выбором — подписать дополнительные договора на обучение с условием отработать 2 года и возместить сумму пропорциональную неотработанному времени в случае ухода или уволитья в случае отказа пройти обучение. вообщем решили закабалить, насколько я понимаю, это был стандартный процесс в данной организации в связи с большой текучкой кадров и был сговор по количеству специалистов, прошедших обучение между организацией-партнёром, предоставляющей услуги обучения, и моей органзацией для заключения партнёрского договора. естественно, условие, озвученное руководителем, ничем подтердить нельзя, как и сговор между моей организацией и организацией-партнёром. звявление руководителя было озвучено на одном из общих совещаний специалистов. но по логике вещей — дорогостоящее( и бесполезное для меня) обучение было сделано для всей группы специалистов не просто ради благих целей просвещения сотрудников… увольняться через месяц работы в организации я не хотел и совершил глупость — остался в организации на пол года до августа 2017 года. курсы длились примерно 1 месяц (в конечном итоге около 10 курсов, руководитель назначал курсы каждому специалисту, на каждый курс — отдельный дополнительный договор с отдельной суммой, в каждом договоре условие — отработать 2 года) перед началом первых курсов мы подписали первые дополнительные соглашения к трудовому договору по обучению, стоимость начальных курсов была небольшая, так как вычислялась она как цена за курс, делённая на количество человек, которы посещают данный курс. стоимость последних курсов я узнал после их прохождения. хочу отметить, что во время обучения я также выполнял свои рабочие обязанности (удалённо через ноутбук), о чём свидетельствует копия электронной переписки с официального адреса организации. так получилось, что на последние курсы из всех специалистов ходили только я и мой коллега, соответственно посчитанная стоимость последних курсов на одного человека получилась огромной в отличии от начальных. в итоге по моей глупости мной были подписаны все дополнительные договора по обучению. в августе 2017 года я написал заявление на увольнение по собственному желанию, заявление на увольнение подписал руководитель. при увольнении в отделе кадров я отказался подписать заявление о том, что я согласен отдать заработную плату за последние пол месяца и отпускные в счёт части долга. (на судебном заседании работодатель-истец заявил обратное, но никаких моих подписей точно не было) при моем отказе подписать заявление о передачи части заработной платы в отделе кадров был составлен соответствующий акт. тем не менее заработная плата и отпускные на мой банковский счёт так и не поступили, есть выписка из банка, подтверждающая этот факт. в трудовой книге написано увольнение по собственному желанию работника, никаких нареканий и жалоб по поводу моей работы нет. после увольнения заключил договор с адвокатом, приняли решение подать иск на работодателя по поводу удержанной заработной платы, но иск не был принят районным судом, было сказано обращаться к мировым судьям. мировые судьи отправили с иском обратно в райнноый суд, вообщем так и не удалось его оформить, но в это время пришёл встречный иск от работодателя и решили сконцентрироваться на нём. договорились с адвокатом по поводу встречного иска пытаться доказать то, что курсы я не проходил следующим образом: 1) не было чеков конкретно на мое имя, так как все курсы приобретались на группу специалистов 2) есть подтверждение в электронной почте, что обучение и работа пересекались по времени множество раз 3) работодатель параллельно с собственной организацией всех специалистов устроили в дружественную организацию совместителями с нагрузкой 8 часов в неделю и обязанностью по договору появляться на ней каждый день. данная дружественная организация — фактически то место, где все специалисты находились в рабочее время, так как в этой организации должно было происходить внедрение результатов обучения специалистов. 4) мной не сдавались обязательные экзамены организации-партнёра, проводившей обучение 5) мной не были получены обязательные дипломы по каждому курсу почему строили свою защитную позицию именно на том, что курсы я не проходил: адвокат посчитал, что сумму мы изменить уже не сможем (все договора подписаны), но можем только поставить под вопрос сам факт прохождения курсов, также адвокат сказал что мы не можем уменьшить сумму тем фактом, что в какие-то дни меня не было на обучении или в какие-то дни я работал (всё или ничего, по его словам) два раза работодатель на судебных заседаниях не смог предоставить дипломы о моём успешном прохождении курсов. работодатель смог предоставить следующие документы: 1) информационное письмо о сотрудниках, которые планируется отправить на обучение и никаких конкретных цифр по каждому из специалистов, только общая цена курса. 2) список с подписями присутствующих из центра обучения, в котором есть только мои подписи за 3 дня присутствия из месяца курсов. к сожалению, районный суд удовлетворил иск работодателя. я отправил краткую апелляционную жалобу, суд ёё принял. решение до сих пор (25 дней) находится у судьи и из гражданской канцелярии я не могу его получить. мои вопросы: 1) стоит ли основывать свою позицию при апелляции на том, что курсы я не проходил? 2) есть ли возможность каким-то образом уменьшить огромную удержанную стоимость обучения? (доказать, что курсы были предоставлены не в полном объёме или качество предоставляемых услуг по обучению не соответствует заявленным затратам) ### цитата из «дополнительного соглашения к трудовому договору об обязательствах сторон в связи с прохождением работником обучения за счёт средств работодателя» 2. обязанности сторон: 2.1. в соответствии с настоящим договорм работник обязуется: 2.1.1. пройти обучение по программе, указанной в п.1.1., в соответствии с планом обучения; 2.1.2. успешно сдать итоговые экзамены; 2.1.3. предоставить работодателю копию документа об образовании (квалификации/сертификации), полученном по окончани обучения; 2.1.4. отработать у работодателя не менее 2(двух) лет с момента окончания обучения. 2.1.5. при неудовлетворительной сдаче итоговых экзаменов более двух раз подряд и не получении документа об образовании (квалификации/сертификации) по окончании обучения, при отчислении работника из учебного заведения, работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение. 2.1.6. в случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, указанного в п.2.1.4. настоящего соглашения, работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени. данное обязательство работника не распространяется на случай прекращения его трудовых отношений с работодателем в связи переводом работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю, в рамках юридических лиц, входящих в одну группу с работодателем на основании статьи 9 федерального закона от 26.07.2007 № 135-фз «о защите конкуренции» 2.2. в соответствии с настоящим договором работодатель обязуется оплатить расходы по обучению, указанные в 1.5 настоящего договора. заранее спасибо за ваши ответы!
    Отвечает юрист Денис Степанов 18.05.2017

    Добрый день. На мой взгляд Вам не удастся обосновать свою позицию на приведенных аргументах. 

    Начнем с того, что статьей 249 ТК предусмотрена Ваша обязанность, как лица прошедшего обучение за счет работодателя, в случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором, возместить затраты, понесенные работодателем на обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени. В своем Определении N 1005-О-О от 15.07.2010 Конституционный  Суд  указал 

    Заключая соглашение об обучении за счет средств работодателя, работник добровольно принимает на себя обязанность отработать не менее определенного срока у работодателя, оплатившего обучение, а в случае увольнения без уважительных причин до истечения данного срока — возместить работодателю затраты, понесенные на его обучение, при их исчислении по общему правилу пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени. Такое правовое регулирование направлено на обеспечение баланса прав и интересов работника и работодателя, способствует повышению профессионального уровня данного работника и приобретению им дополнительных преимуществ на рынке труда, а также имеет целью компенсировать работодателю затраты по обучению работника, досрочно прекратившего трудовые отношения с данным работодателем без уважительных причин.

    Конечно можно пытаться доказывать, что обучение фактически не пройдено, что не соответствовало плану обучения, но на мой взгляд шансов мало. Работодатель посчитал, что Вы обучены, в связи с чем обязаны отработать оговоренное количество времени у него.При этом обратите внимание на то, что затраты на обучение с Вас взыскиваются не в связи с 

    2.1.5. при неудовлетворительной сдаче итоговых экзаменов более двух раз подряд и не получении документа об образовании (квалификации/сертификации) по окончании обучения,

    при отчислении Работника из учебного заведения, Работник обязан возместить затраты, понесенные Работодателем на его обучение.

    А именно в связи с тем, что по окончанию обучения Вы не отработали необходимого времени.

    2.1.4. отработать у Работодателя не менее 2(двух) лет с момента окончания обучения.

    2.1.6. в случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, указанного в п.2.1.4. настоящего соглашения, Работник обязан возместить затраты, понесенные Работодателем на его

    обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени.

    С уважением Евгений Беляев
    Отвечает юрист Денис Смирнов 14.09.2018

    Здравствуйте

    1) Не было чеков конкретно на мое имя, так как все курсы приобретались на группу специалистов

    2) Есть подтверждение в электронной почте, что обучение и работа пересекались по времени множество раз

    Дмитрий

    вот это роли не играет никакой

    учеба может быть и без отрыва от работы

    тк

    Статья 198. Ученический договор
    Работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор на получение образования без отрыва или с отрывом от работы.
    Ученический договор с работником данной организации является дополнительным к трудовому договору.
    Статья 199. Содержание ученического договора

    Ученический договор должен содержать: наименование сторон; указание на конкретную квалификацию, приобретаемую учеником; обязанность работодателя обеспечить работнику возможность обучения в соответствии с ученическим договором; обязанность работника пройти обучение и в соответствии с полученной квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре; срок ученичества; размер оплаты в период ученичества.
    Статья 200. Срок и форма ученического договора

    Ученический договор заключается на срок, необходимый для получения данной квалификации.

    Что в итоге вы получили на этих курсах? Какую квалификацию? какой документ был выдан в итоге компанией по обучению?

    4) Мной не сдавались обязательные экзамены организации-партнёра, проводившей обучение

    5) Мной не были получены обязательные дипломы по каждому курсу

    Дмитрий

    по чьей вине? если организации по обучению то получается вы его не прошли — и тогда уже ваш работодатель должен с ними разбираться почему так произошло — они ведь заказчики.

    А вот если это произошло по вашей вине- ситуация уже иная — и вам придется возмещать деньги пропорционально не отработанному времени

    тк

    Статья 249. Возмещение затрат, связанных с обучением работника
    В случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении за счет средств работодателя, работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени, если иное не предусмотрено трудовым договором или соглашением об обучении.

    Адвокат посчитал, что сумму мы изменить уже не сможем (все договора подписаны), но можем только поставить под вопрос сам факт прохождения курсов,

    Дмитрий

    он не совсем прав- сумма зависит от отработанного… точнее отработанного времени

    также адвокат сказал что мы не можем уменьшить сумму тем фактом, что в какие-то дни меня не было на обучении или в какие-то дни я работал (всё или ничего, по его словам)

    Дмитрий

    в целом он тут прав- учеба может быть и без отрыва от работы

    К сожалению, районный суд удовлетворил иск работодателя.

    Дмитрий

    надо видеть это решение

    а еще хорошо бы и иск посмотреть

    просто в ученическом договоре главное именно получение какого то навыка- то есть прохождение образования- обучения.

    стоит ли основывать свою позицию при апелляции на том, что курсы я не проходил?

    Дмитрий

    обязательно

    только надо понимать по чьей именно вине и расписывать это в жалобе

    ну и адвокат в 1 инстанции должен быть обратить на это тоже внимание в отзыве

    есть ли возможность каким-то образом уменьшить огромную удержанную стоимость обучения? (доказать, что курсы были предоставлены не в полном объёме или качество предоставляемых услуг по обучению не соответствует заявленным затратам)

    Дмитрий

    уменьшать надо по пропорционально не отработанному времени

    либо вообще доказывать что обучение вы не проходили по вине или работодателя или организации которая обучает.

    Отвечает юрист Павел Панов 19.05.2017

    Здравствуйте.

    стоит ли основывать свою позицию при апелляции на том, что курсы я не проходил?

    Дмитрий

    Вы могли не пройти часть курсов, поскольку 

    есть только мои подписи за 3 дня присутствия из месяца курсов.

    Дмитрий

    то есть курсы Вы проходили. Хотя бы часть. С этим уже трудно спорить, тем более саму подпись, насколько я понимаю, Вы не оспаривали.  В оставшейся части (тот этап курсов, который не пройден) конечно надо обязательно указать, что обучение за такой-то этап не пройдены

    (доказать, что курсы были предоставлены не в полном объёме или качество предоставляемых услуг по обучению не соответствует заявленным затратам)

    Дмитрий

    в этой части мне кажется можно продумать идею о том, что программа обучения не соответствовала заявленной. Но, опять же надо знать какая программу обучения предполагалась, а также какие её пункты выполнены. Например, была заявлена одна тема лекции, а была совершенно другая. или количество часов не соответстововало заявленным. Касательно того, что учёба и работа сочетались, то это не так важно. Ст. 198, 200 ТК РФ

    Ст. 198
    Работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор на получение образования без отрыва или с отрывом от работы
    Ст. 200
    Ученический договор заключается на срок, необходимый для получения данной квалификации.

    4) Мной не сдавались обязательные экзамены организации-партнёра, проводившей обучение

    5) Мной не были получены обязательные дипломы по каждому курсу

    Дмитрий

    надо смотреть уже чья вина и какие условия их выдачи. Вместе с тем, согласно ст. 249 ТК РФ

    В случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении за счет средств работодателя, работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени, если иное не предусмотрено трудовым договором или соглашением об обучении.

    Именно вопрос, почему Вы не до конца прошли обучение и по чьей вине, будет ключевым. Если причина не уважительная или иные причины, в силу которых работодатель не виноват, то шансы снижаются. 

    Вера 13.02.2018
    Ситуация: я была на больничном и когда пришла на своё рабочее место, то обнаружила что за моим столом сидит женщина. руководство мне объяснило, что в моих услугах не нуждается. я состоянии аффекта написала заявление об увольнении и соответственно расписалась в приказе об увольнении 21.10.2016 г. и моё было удивление, что они со мной еще и рассчитались не в полном объеме, не приняв к учету доп.соглашение о увеличении оклада. 24.10.2016 я обратилась в адвокатскую контору за помощью разрешить трудовой спор с работодателем. оплатила полностью все услуги в сумме 15000. в итоге 31.10.2016 они сперва написали претензии в ровд и в прокуратуру. но от туда они получили ответ от моего работодателя, что полностью со мной рассчитались. после этого адвокат составил иск о выплате заработной платы. в этом иске не было оговорено о возмещении судебных расходов. время шло и я не могла устроиться на работу. мой адвокат предложила мне внести дополнения в существующий иск о восстановлении на работу. я её переспрашивала, не повредит ли это на возмещение суд.расходов если суд мне откажет в иске. она успокаивала меня тем, что эта часть иска не материального характера и никакой опасности нет! процесс длился 8 месяцев и на 3 месяце я нашла себе работу. я поставила в известность адвоката. в итоге она внесла дополнения в иск. по окончании процесса мне было вынесено решении об удовлетворении в части выплаты заработной платы, компенсации за моральный вред. судебные расходы были выплачены в сумме 5000(из 15000). я потеряла в деньгах 10000 рублей. вот и вопрос должен ли адвокат возместить недостающую сумму, если она не грамотно вела дело?
    Отвечает юрист Сергей Нестеров 13.02.2018

    Зависит от договора между Вами и адвокатом! Вы вправе обратиться с жалобой федеральную палату субъкта РФ.

    Наталия 22.03.2017
    Доброе утро! работник проработал в организации 12 лет начальником склада, подписывал каждый год договор о материальной ответственности. работодатель долгое время не прибавлял зарплату, новых людей в организацию уже принимал на другую зарплату, на большие деньги. старых работников не ценил. работник нашёл новую работу, написал заявление по собственному желанию, директор подписал. склад был пересчитан и сдан другому человеку, напарнику, при этом присутствовал ещё менеджер. директор соглашается с проведенной инвентаризацией, жмёт руку и говорит, спасибо за работу. работник увольняется, директор расчетные сразу не отдаёт, говорит позже заплачу, ты знаешь наши правила, всем выплачиваю только 5 и 20. трудовую отдает только через 10 дней, после увольнения, т.к. бухгалтер в отпуске. далее директор начинает обещать, типо завтра, на днях...получилось, что после ухода начальника склада, начальником становится напарник (работающий 6 лет, не оформленный, гражданин другой страны). он через неделю пропадает, перед этим берет у директора 10000, чтоб сделать себе документы. найти его не удаётся. директор звонит бывшему начальнику склада, рассказывает, что тот исчез, еще и денег взял, что ему теперь делать? где искать? естественно бывший начальник тоже, как и директрор не знает где его искать. директор ищет нового начальника склада, находит и тот начинает разбираться, где что лежит и естественно хочет склад пересчитать, найти ничего толком не может. директор звонит старому начальнику склада и просит о помощи, выйди в выходной день - напарник исчез, новый ничего найти не может, фирма встала, оплата в двойном размере и заодно отдам остаток. бывший начальник склада приезжает, помогает разобрать склад, показывает где- что лежит, объясняет, вводит в курс дел. директор не оплачивает в этот день ни расчетные, ни за этот день, обещает через три дня. через три дня бывший начальник звонит по поводу денег, директор говорит, начали считать склад, обнаружилась небольшая недостача, заплатить пока не могу, после всего пересчета решу. в итоге инвентаризации получается недостача 132 тысячи. директор звонит и говорит, я своей вины не отрицаю, акт твой инвентаризации не действителен, т.к. там нет моей подписи и подписи бухгалтера, напарник вообще не числился, найти я его не могу..делим недостачу пополам, вычитаю расчетные твои 10 тысяч, 4 я тебе не оплачиваю, выход в выходной день. с тебя 56 тысяч. или я создаю комиссию из своих работников, подписываем акт инвентаризации и передаю в суд, тебя там затаскают, нужен тебе адвокат сразу для представления себя в суде, он денег стоит...я заявлять буду сразу большую сумму (скажи спасибо, что я не миллион написал в акте). я оплачу всех адвокатов и возьму с тебя ещё и материальный ущерб, деньги для меня не проблема...время у меня есть, это у тебя его нет. бывший начальник единственный кормилец в семье, где двое детей, естественно в шоке от поворота событий. через полтора месяца директор присылает на почту подготовленный иск в суд на возмещение материального ущерба в размере 132 тыс. и опять предлагает, чтобы тот оплатил 56 тысяч. и по закону я имею право подать на тебя в суд в течении года. бывший начальник говорил, что недостачу можно сделать за три часа, вывезти все, что захочешь. напарник проработал неделю, а за это время вообще весь склад можно вывезти, камер на складе нет. вопрос, если директор подает в суд, бывшему начальнику нужен адвокат или он может сам себя представлять и защищать в суде? и вообще, как можно предъявлять претензии, когда после увольнения человека прошло полтора месяца, за это время можно сделать на складе все, что угодно...
    Отвечает юрист Александр Ильин 22.03.2017

    Ответчик сам решает представлять свои интересы самостоятельно или привлечь представителя, что по такому делу желательно. Ответчик вправе ссылаться на ст. 239 тк рф.​

    ТК РФ Статья 239. Обстоятельства, исключающие материальную ответственность работника


    Материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.

    Наталия 02.06.2018
    Доброе утро! работник проработал в организации 12 лет начальником склада, подписывал каждый год договор о материальной ответственности. работодатель долгое время не прибавлял зарплату, новых людей в организацию уже принимал на другую зарплату, на большие деньги. старых работников не ценил. работник нашёл новую работу, написал заявление по собственному желанию, директор подписал. склад был пересчитан и сдан другому человеку, напарнику, при этом присутствовал ещё менеджер. директор соглашается с проведенной инвентаризацией, жмёт руку и говорит, спасибо за работу. работник увольняется, директор расчетные сразу не отдаёт, говорит позже заплачу, ты знаешь наши правила, всем выплачиваю только 5 и 20. трудовую отдает только через 10 дней, после увольнения, т.к. бухгалтер в отпуске. далее директор начинает обещать, типо завтра, на днях...получилось, что после ухода начальника склада, начальником становится напарник (работающий 6 лет, не оформленный, гражданин другой страны). он через неделю пропадает, перед этим берет у директора 10000, чтоб сделать себе документы. найти его не удаётся. директор звонит бывшему начальнику склада, рассказывает, что тот исчез, еще и денег взял, что ему теперь делать? где искать? естественно бывший начальник тоже, как и директрор не знает где его искать. директор ищет нового начальника склада, находит и тот начинает разбираться, где что лежит и естественно хочет склад пересчитать, найти ничего толком не может. директор звонит старому начальнику склада и просит о помощи, выйди в выходной день - напарник исчез, новый ничего найти не может, фирма встала, оплата в двойном размере и заодно отдам остаток. бывший начальник склада приезжает, помогает разобрать склад, показывает где- что лежит, объясняет, вводит в курс дел. директор не оплачивает в этот день ни расчетные, ни за этот день, обещает через три дня. через три дня бывший начальник звонит по поводу денег, директор говорит, начали считать склад, обнаружилась небольшая недостача, заплатить пока не могу, после всего пересчета решу. в итоге инвентаризации получается недостача 132 тысячи. директор звонит и говорит, я своей вины не отрицаю, акт твой инвентаризации не действителен, т.к. там нет моей подписи и подписи бухгалтера, напарник вообще не числился, найти я его не могу..делим недостачу пополам, вычитаю расчетные твои 10 тысяч, 4 я тебе не оплачиваю, выход в выходной день. с тебя 56 тысяч. или я создаю комиссию из своих работников, подписываем акт инвентаризации и передаю в суд, тебя там затаскают, нужен тебе адвокат сразу для представления себя в суде, он денег стоит...я заявлять буду сразу большую сумму (скажи спасибо, что я не миллион написал в акте). я оплачу всех адвокатов и возьму с тебя ещё и материальный ущерб, деньги для меня не проблема...время у меня есть, это у тебя его нет. бывший начальник единственный кормилец в семье, где двое детей, естественно в шоке от поворота событий. через полтора месяца директор присылает на почту подготовленный иск в суд на возмещение материального ущерба в размере 132 тыс. и опять предлагает, чтобы тот оплатил 56 тысяч. и по закону я имею право подать на тебя в суд в течении года. бывший начальник говорил, что недостачу можно сделать за три часа, вывезти все, что захочешь. напарник проработал неделю, а за это время вообще весь склад можно вывезти, камер на складе нет. вопрос, если директор подает в суд, бывшему начальнику нужен адвокат или он может сам себя представлять и защищать в суде? и вообще, как можно предъявлять претензии, когда после увольнения человека прошло полтора месяца, за это время можно сделать на складе все, что угодно...
    Отвечает юрист Олена Ильина 02.06.2018

    Наталья здравствуйте! Это не более чем попытка переложить ответственность. С учетом того, что человек уже не работает длительное время, доказать недостачу, образовавшуся именно по его вине практически невозможно. Согласно

    «Трудовой кодекс Российской Федерации» от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017)

     Статья 239. Обстоятельства, исключающие материальную ответственность работника

    Материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.

    ​То есть работник уже давно не исполняет обязанности по обеспечению вверенного ему имущества, после него к этому имуществу имели доступ все кому не лень, поэтому мат. ответственность исключена. 

    Что касается представителя, то нанимать его или нет это ваше личное право, такого обязательного условия не существует. Если вы его даже наймете, то расходы по оплате представителю будет выплачивать проигравшая суд сторона. Со своей строны советую написать письмо в трудовую инспекцию и в прокуратуру по факту не выплаты вам расчета при увольнении, которы должен быть произведен в день увольнения.

    Валерий 01.05.2018
    Уважаемый адвокат! в моем случае существует трудовой договор до определенного периода который закончился в декабре 2017 года и продлился доп.соглашением в котором говориться что дата прекращения трудового договора 29 июня 2018 года. настоящее доп.соглашение является неотъемлемой частью трудового договра от 21 августа 2017 года. правильно ли составлено. в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. скажите пожалуйста, в моем случае когда трудовой договор будет считаться заключенным на неопределенный срок. спасибо.
    Отвечает юрист Егор Еремин 01.05.2018

    Добрый вечер! В соответствии со ст. 58 ТК РФ, в Вашем случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок, после истечения срока его действия при условии, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора. 

    Отвечает юрист Максим Лукьянов 20.09.2018

    Добрый вечер! В соответствии со ст. 58 ТК РФ, в Вашем случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок, после истечения срока его действия при условии, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора. 

    Отвечает юрист Егор Герасимов 10.03.2016

    Здравствуйте, Валерий.

    Верховный Суд РФ подчеркнул, что пролонгация трудового договора не соответствует ТК РФ.

    Так, в Определении Верховного Суда РФ от 27.06.2014 N 41-КГ14-10 отмечено следующее: «Кроме того, в Дополнительном соглашении N 21 от 4 декабря 2009 г. работодатель указал, что между сторонами заключается договор путем внесения существенных изменений в п. 2.2 трудового договора от 8 декабря 2008 г. Таким образом, договор был продлен с 8 декабря 2008 г. по 7 декабря 2011 г. Поскольку ТК РФ не предусмотрена возможность продления срока срочного трудового договора (кроме случая, предусмотренного ч. 8 ст. 332 ТК РФ), продление срока договора означает признание работодателем этого договора бессрочным и влечет за собой последствия, предусмотренные ч. 2 ст. 58 Трудового кодекса Российской Федерации»
    Если конструкция Вашего дополнительного соглашения схожа — вероятнее всего, Ваш трудовой договор уже является заключенным на неопределенный срок с декабря 2017 года. 

    Отвечает юрист Данил Ефимов 13.09.2016

    Здравствуйте, Валерий.

    Верховный Суд РФ подчеркнул, что пролонгация трудового договора не соответствует ТК РФ.

    Так, в Определении Верховного Суда РФ от 27.06.2014 N 41-КГ14-10 отмечено следующее: «Кроме того, в Дополнительном соглашении N 21 от 4 декабря 2009 г. работодатель указал, что между сторонами заключается договор путем внесения существенных изменений в п. 2.2 трудового договора от 8 декабря 2008 г. Таким образом, договор был продлен с 8 декабря 2008 г. по 7 декабря 2011 г. Поскольку ТК РФ не предусмотрена возможность продления срока срочного трудового договора (кроме случая, предусмотренного ч. 8 ст. 332 ТК РФ), продление срока договора означает признание работодателем этого договора бессрочным и влечет за собой последствия, предусмотренные ч. 2 ст. 58 Трудового кодекса Российской Федерации»
    Если конструкция Вашего дополнительного соглашения схожа — вероятнее всего, Ваш трудовой договор уже является заключенным на неопределенный срок с декабря 2017 года. 

    Валерий 19.05.2016
    Уважаемый адвокат! в нашей организации генеральный директор и руководство отдела кадров находится в москве, а директор филиала находится в красноярске по месту моей работы. может ли директор филиала взять мою трудовую книжку поставить в ней печать и расписаться. просто сейчас я работаю неделю и до сих пор моя трудовая книжка находится у меня, из москвы я получил приказ и трудовой договор с которым ознакомился. надо отправлять трудовую книжку в москву или как поступить в данной ситуации. спасибо.
    Отвечает юрист Марина Першина 19.05.2016

    Добрый день, Валерий!

    Записи в трудовую книжку производятся сотрудниками отдела кадров, печать ставиться только при расторжении трудового договора.

    Что касается подписи, то, согласно ГК РФ, руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

    Следовательно руководитель филиала может выполнять только функции на которые он уполномочен доверенностью. Если трудовой договор с Вами подписан генеральным директором, находящимся в Москве, то, скорее всего полномочий по приему на работу у руководителя филиала нет, как и нет права ставить подпись в трудовую книжку.

    На практике, обычно, трудовая находится в отделе кадров и заполняется только при расторжении трудового договора (т.е. вносятся сразу 2 записи — о приеме и о расторжении, ставятся 2 подписи и печать организации). Это, конечно, совсем не корректно, но чаще всего в организациях поступают именно так.

    Статьи по теме
    Документы для продажи квартиры в 2018 году перечень мфц

    Какие документы нужны для продажи квартиры в 2018: список МФЦ. Рассмотрим перечень документов которые должны быть во время заключения договора купля-продажа.

    О естественной и рыночной цене

    Естественная цена, рыночная цена, соответственное количество товаров, нужды людей, желания людей, богатства народов, прибыль дела, преимущества занятий.

    Как подписать электронной подписью документ pdf, word в 2018 году

    У тех, кто только начинает знакомиться с электронным документооборотом (ЭДО), могут возникнуть вопросы, зачем нужна е-подпись, какая она бывает и как подписать электронной подписью документ pdf или word. Мы подготовили небольшую инструкцию с картинками, чтобы часть этих вопросов снять.